繼銀行、證券、信托之後，私募基金的(de)“資管新規”或于近日推出。

近日，一份《私募投資基金備案須知》傳出，據記者了(le)解，這(zhè)份文件由基金業協會所拟，尚未正式發布，近期或将推出，不确定最終發布的(de)版本是否會有所調整。

不過，從記者獲得(de)的(de)這(zhè)份文件上看，對(duì)私募基金的(de)定性、托管、投資者核查、信批和(hé)風險揭示，以及各類私募産品的(de)備案、設計和(hé)運作，均做(zuò)出了(le)規定，總體上更加詳細更加嚴格。在此之前，對(duì)私募基金的(de)備案和(hé)規範運作無此詳細規定。

文件共有七大(dà)部分(fēn)五十二小條，涉及了(le)各類産品和(hé)各個(gè)環節的(de)監管。

據梳理(lǐ)，一些要點包括：

1，明(míng)确了(le)托管要求，契約型基金産品要求托管，特殊情況例外；私募資産配置類基金必須托管；合夥型産品必須托管，托管戶以及特殊目的(de)載體的(de)資金和(hé)賬戶需在該托管人(rén)的(de)監督與控制下(xià)。

2，備案實繳規模要求：私募證券類基金不低于1000萬元；私募股權類基金不低于3000 萬元；私募資産配置類基金不低于5000萬；同時(shí)規定，私募管理(lǐ)人(rén)及員(yuán)工跟投比例不超過 20%。

3，封閉運作的(de)要求：除私募證券類産品外，私募股權類（含創投）、私募資産配置類産品原則上封閉運作，不得(de)增設後續募集期（即先前管理(lǐ)人(rén)操作的(de)先部分(fēn)募集備案通(tōng)過後再通(tōng)過設置臨時(shí)開放日的(de)方式進行後續募集），但存在例外情形。

4，存續期的(de)要求：私募證券類基金  不超過15 年；私募股權類基金（含創投） 不少于5年，鼓勵設立存續期在7年以上的(de)股權基金；私募資産配置類基金  不少于5年；另外，基金所投資标的(de)的(de)退出日期不晚于該基金到期日。

5，列出了(le)鼓勵備案的(de)産品類型：符合國家戰略和(hé)産業政策要求、符合國家供給側結構性改革政策要求的(de)領域；參與市場(chǎng)化(huà)、法制化(huà)債轉股；鼓勵私募基金響應國家脫貧攻堅戰略，支持貧困地區(qū)企業融資。

6，鼓勵私募投資基金進行組合投資，建議(yì)私募投資基金投資于單個(gè)資管産品（含私募投資基金）或标的(de)的(de)比例不超過該基金資産規模的(de)20%。

7，對(duì)房(fáng)地産類、政信類、私募證券類、股權類、債權類、不良資産類、收（受）益權類、資産配置類基金的(de)特殊備案要求，分(fēn)别作了(le)詳細規定。

8，對(duì)關聯交易、信息披露、重大(dà)情況報送、緊急暫停備案的(de)情形做(zuò)出了(le)具體規定。

9，強調合格投資者的(de)穿透核查；強調打破剛兌，風險揭示，規範使用(yòng)“業績比較基準”等概念；通(tōng)過約談、信息公示等手段加強監管。

10，過渡期安排：新老劃斷，對(duì)于不符合新規規定的(de)老産品，原則上不得(de)展期，在2019年12月(yuè)31日之前不得(de)新增募集規模。

多(duō)位私募基金管理(lǐ)人(rén)對(duì)21世紀經濟報道記者表示，此前私募基金的(de)備案沒有明(míng)确規定，且根據市場(chǎng)情形常有變化(huà)，很有必要明(míng)文确定下(xià)來(lái)。事實上，其中很多(duō)規定，之前機構在自行運行的(de)過程中也(yě)在逐步摸索除了(le)一些規則，從文件裏看，很多(duō)被明(míng)文确定了(le)下(xià)來(lái)。

但是另外也(yě)有私募基金人(rén)士表示，按照(zhào)這(zhè)個(gè)規定，有些規定暫時(shí)很難達到要求，比如各類基金産品實繳規模的(de)規定，會對(duì)基金的(de)實際運作産生非常大(dà)的(de)影(yǐng)響，“從現在的(de)業務開展來(lái)看，很多(duō)情形是無法滿足這(zhè)一要求的(de)。”

不過這(zhè)些爲市場(chǎng)的(de)大(dà)緻方向，最終可(kě)能仍有變動。

2019年02月(yuè)22日，證監會發布了(le)《公開募集證券投資基金銷售機構監督管理(lǐ)辦法（征求意見稿）》（以下(xià)簡稱“ 《銷售機構管理(lǐ)辦法》 ”）及相關的(de)修訂說明(míng)、實施規定、配套細則等四個(gè)文件。

雖然，《銷售機構管理(lǐ)辦法》主要針對(duì)公募基金的(de)銷售問題，但是，目前實務中公募基金銷售和(hé)私募基金銷售處于“共用(yòng)牌照(zhào)”的(de)狀态，并且，《銷售機構管理(lǐ)辦法》也(yě)對(duì)私募基金的(de)代銷問題做(zuò)出了(le)相應的(de)規定。所以，《銷售機構管理(lǐ)辦法》一定會對(duì)私募基金的(de)募集産生影(yǐng)響。

有鑒于此，本文從私募基金的(de)視角切入，将《銷售機構管理(lǐ)辦法》的(de)相關重要規定予以摘錄、交流。 

獨立基金銷售機構從事私募基金銷售

可(kě)能會增設準入要求

所謂獨立基金銷售機構，是指除商業銀行、證券公司、期貨公司、保險公司等持牌金融機構以外的(de)專門從事基金銷售的(de)機構。

根據《銷售機構管理(lǐ)辦法》第十五條，基金銷售機構銷售公募基金以外的(de)資管産品，需經國家金融監管部門的(de)許可(kě)或認可(kě)， 獨立基金銷售機構未經中國證監會許可(kě)或認可(kě)，不得(de)開展除銷售公募基金、證券期貨經營機構私募資産管理(lǐ)計劃以外的(de)業務 。而《銷售機構管理(lǐ)辦法》對(duì)應的(de)修訂說明(míng)中也(yě)同樣指出：“獨銷機構展業範圍， 原則上限定于公募基金、證券期貨經營機構私募資産管理(lǐ)計劃銷售業務 ，同時(shí)爲其後續依照(zhào)我會有關規定開展其他(tā)資産管理(lǐ)産品銷售業務以及其他(tā)相關業務預留政策空間。”

根據上述規定，我們推測，《銷售機構管理(lǐ)辦法》正式實施後，已取得(de)公募基金銷售資格的(de)獨立基金銷售機構可(kě)能将不再當然地具有私募基金銷售資格，而是需要如目前從事基金份額登記、估值核算(suàn)等外包業務的(de)機構一樣在證監會辦理(lǐ)登記備案手續。結合此前《私募投資基金服務業務管理(lǐ)辦法（試行）》所預設的(de)規則留白——“私募基金管理(lǐ)人(rén)委托服務機構從事私募基金募集、投資顧問等業務的(de)相關規定，由協會另行規定”，随著(zhe)《銷售機構管理(lǐ)辦法》的(de)正式實施，證監會或基金業協會極有可(kě)能會對(duì)私募基金的(de)銷售資資格出台相應的(de)具體細則。

但無論具體細則的(de)規定如何，對(duì)于很多(duō)基金銷售機構來(lái)說，其牌照(zhào)續展即已經面臨巨大(dà)的(de)困難（詳見本文第三部分(fēn)），申請取得(de)私募基金銷售資格恐怕更是難上加難。可(kě)以預見，一旦《銷售機構管理(lǐ)辦法》按目前的(de)規定正式實施，持牌金融機構很有可(kě)能會替代目前的(de)獨立基金銷售機構，成爲私募基金代售的(de)主力軍。 

獨立基金銷售機構銷售私募股權基金

将僅能通(tōng)過“介紹客戶”的(de)方式

《銷售機構管理(lǐ)辦法》第五十五條規定：“獨立基金銷售機構應當通(tōng)過 向管理(lǐ)人(rén)介紹購(gòu)買人(rén)的(de)方式開展投資于非标準化(huà)資産的(de)私募資産管理(lǐ)計劃的(de)銷售 。獨立基金銷售機構應對(duì)管理(lǐ)人(rén)情況進行審慎調查，向投資人(rén)充分(fēn)披露，并 由管理(lǐ)人(rén)直接與合格投資者履行産品信息确認程序并簽署資産管理(lǐ)合同、接收投資人(rén)參與資金 。”該項規定對(duì)于從事股權、創投類私募基金銷售業務的(de)獨立基金銷售機構無異于釜底抽薪。

根據《證券期貨經營機構私募資産管理(lǐ)業務管理(lǐ)辦法》第三十七條的(de)規定，非上市公司股權屬于非标準化(huà)股權類資産，因此，按照(zhào)《銷售機構管理(lǐ)辦法》的(de)要求，獨立基金銷售機構銷售股權、創投類私募基金時(shí)将不能直接收取投資者的(de)資金，而需要将客戶介紹給基金管理(lǐ)人(rén)，由管理(lǐ)人(rén)來(lái)開展投資者适當性匹配、與投資人(rén)簽署合同并直接收取投資資金。

私募基金代銷的(de)現行監管格局主要是由《私募投資基金募集行爲管理(lǐ)辦法》所奠定的(de)，該辦法将代銷機構和(hé)基金管理(lǐ)人(rén)均定性爲“募集機構”，并就募集機構的(de)權利義務和(hé)标準化(huà)募集流程作了(le)一體規定，這(zhè)也(yě)爲代銷機構隔斷客戶與基金管理(lǐ)人(rén)的(de)聯系提供了(le)基礎。基于前述規定的(de)要求，目前的(de)代銷現狀是，代銷機構通(tōng)過其已事先簽署的(de)套印版基金合同與客戶完成簽約，并直接對(duì)客戶完成适當性匹配、合格投資者确認等募集程序。因此，爲了(le)維護其自身的(de)客戶資源，有些代銷機構會将其客戶聯系方式定義爲高(gāo)級别保密資料，僅向基金管理(lǐ)人(rén)提供有限的(de)、滿足監管需求的(de)投資者材料（如基金季度更新時(shí)需上報的(de)客戶名稱、主體身份證明(míng)編号、認購(gòu)金額等有限信息），以避免基金管理(lǐ)人(rén)繞過代銷機構直接獲客。但即便如此，基金管理(lǐ)人(rén)取得(de)客戶信息後與代銷機構暗中争奪客戶的(de)情況并不鮮見；與此不同的(de)是，《銷售機構管理(lǐ)辦法》重新界定了(le)獨立基金銷售機構的(de)代銷流程，要求獨立基金銷售機構代把客戶主動介紹給基金管理(lǐ)人(rén)，由基金管理(lǐ)人(rén)直接與客戶完成募集工作。一方面，這(zhè)無疑極大(dà)地增加了(le)基金銷售機構的(de)客戶流失風險和(hé)持續經營的(de)難度；另一方面，這(zhè)種過程很類似于此前違規風險較高(gāo)的(de)“引流銷售”模式。進一步思考來(lái)看，《銷售機構管理(lǐ)辦法》将這(zhè)種“引流銷售”模式定性爲“牌照(zhào)業務”、要求“引流”主體必須具備相應的(de)牌照(zhào)資質，這(zhè)是否意味著(zhe)監管會徹底将實務中不具備基金銷售主體資格的(de)三方機構通(tōng)過“引流銷售”開展業務的(de)操作模式定性爲違規行爲，甚至将進一步采取更多(duō)的(de)整頓措施？一旦後續監管趨勢發生前述變化(huà)，将會對(duì)行業中客戶資源豐富的(de)“影(yǐng)子代銷三方機構”産生重大(dà)的(de)沖擊。

大(dà)幅提高(gāo)獨立基金銷售業務門檻

牌照(zhào)續展将成爲首要任務

《銷售機構管理(lǐ)辦法》對(duì)于獨立基金銷售機構注冊基金銷售業務資格提出了(le)較爲嚴苛的(de)要求，主要條件如下(xià)：

（一） 内控制度 。制定完善的(de)業務流程、業務管理(lǐ)制度、風控制度、投資者适當性管理(lǐ)制度、反洗錢反恐怖融資及非居民金融賬戶涉稅信息盡職調查制度。

（二） 無違規記錄 。最近3年内未受到重大(dà)行政處罰或刑事處罰，最近1年未因相近業務被采取行政監管措施；未因違法違規行爲正在被監管機構調查或處于整改期間；不存在影(yǐng)響正常運營的(de)重大(dà)變更事項、訴訟仲裁事項。

（三） 資本充足 。注冊資本不低于5,000萬，且必須實繳。

（四） 任職人(rén)員(yuán)符合要求 。高(gāo)級管理(lǐ)人(rén)員(yuán)取得(de)基金從業資格，具備2年以上基金銷售業務管理(lǐ)工作經曆；取得(de)基金從業資格的(de)人(rén)員(yuán)不少于30人(rén)。

（五） 持股5%以上股東 。注冊資本或出資、淨資産不低于1億元人(rén)民币；最近三個(gè)會計年度連續盈利；如爲自然人(rén)則需具備證券基金部門管理(lǐ)10年以上或證券基金行業高(gāo)級管理(lǐ)人(rén)員(yuán)5年以上工作經曆；最近3年未受刑事處罰或重大(dà)行政處罰，無嚴重失信不良記錄。

（六） 控股股東及實控人(rén) 。最近2年内控股股東、實際控制人(rén)未發生變更；未從事利益沖突業務；淨資産不低于實收資本的(de)50%，或者或有負債未達到淨資産的(de)50%；同一實際控制人(rén)控制的(de)機構參股的(de)基金銷售機構不超過2家，控股的(de)基金銷售機構不超過1家。

此外，對(duì)于目前已經取得(de)基金銷售業務資格的(de)機構，牌照(zhào)的(de)有效期爲自《銷售機構管理(lǐ)辦法》生效之日起3年，并應當在期滿前6個(gè)月(yuè)内向證監會或其派出機構申請續展。根據《銷售機構管理(lǐ)辦法》第五十七條，順利續展基金銷售牌照(zhào)至少需要滿足以下(xià)條件：

1. 滿足基金銷售業務資格注冊的(de)相關條件；

2. 最近1年度基金銷售日均保有量（貨币基金除外）不低于10億元；

3. 累計虧損不超過實繳注冊資本的(de)70%；

4. 不存在重大(dà)違法行爲，不存在連續2年被采取行政監管措施并未得(de)到有效整改的(de)情形。

這(zhè)就意味著(zhe)，一旦《銷售機構管理(lǐ)辦法》正式實施，很多(duō)獨立基金銷售機構便進入了(le)3年的(de)倒計時(shí)，如果在此期間内無法通(tōng)過整改滿足前述的(de)牌照(zhào)續展條件，便隻能接受黯然退出基金代銷行業的(de)命運。

 明(míng)确禁止個(gè)人(rén)代銷基金

針對(duì)目前實務中普遍存在的(de)個(gè)人(rén)代銷私募基金并收取介紹費的(de)情況，《銷售機構管理(lǐ)辦法》此次亦予以規制，明(míng)确規定個(gè)人(rén)不得(de)辦理(lǐ)基金銷售或者相關服務業務。此處的(de)基金銷售服務，不僅指辦理(lǐ)發售、申購(gòu)、贖回等服務，還(hái)包括宣傳推介行爲，因此，按照(zhào)合規要求，個(gè)人(rén)不得(de)對(duì)外推薦或宣傳具體的(de)基金産品。實務中，雖然該等行爲很難進入到監管視野當中，但是我們建議(yì)相關主體不要對(duì)此抱有僥幸心理(lǐ)，因爲一旦風險爆發，相關主體将承擔相應的(de)行政責任和(hé)民事責任。

行政責任方面，《銷售機構管理(lǐ)辦法》第六十二條規定，基金管理(lǐ)人(rén)、基金銷售機構與未取得(de)基金銷售業務資格或經中國證監會資質認定的(de)機構或者個(gè)人(rén)合作，開辦基金及私募資産管理(lǐ)計劃銷售業務的(de)，該機構以及直接負責人(rén)員(yuán)将可(kě)能受到警告，并處三萬元以下(xià)罰款的(de)行政處罰。

民事責任方面，私募基金的(de)投資損失本應由投資者自擔，但如果基金管理(lǐ)人(rén)或基金銷售機構在該私募基金的(de)銷售過程中存在與個(gè)人(rén)合作的(de)不合規情形，且由此導緻私募基金遭受損失的(de)，那麽投資者可(kě)以此爲由要求基金管理(lǐ)人(rén)或基金銷售機構以其固有财産承擔相應的(de)損害賠償責任。